中證網(wǎng)訊（記者 昝秀麗）作為“康美藥業(yè)案”的連鎖反應(yīng)，近期多家上市公司披露獨立董事去職，獨立董事履職盡職擔(dān)責(zé)成為資本市場的熱議話題。清華大學(xué)法學(xué)院教授、中國上市公司協(xié)會獨立董事委員會主任湯欣近日在接受中國證券報記者專訪時表示，擔(dān)任獨立董事是一項嚴(yán)肅的莊重使命，在行業(yè)生態(tài)加快重塑的關(guān)鍵時期，獨立董事更應(yīng)三思而后行。他同時建議，進一步重視獨立董事的制度建設(shè)，督導(dǎo)上市公司為獨董履職提供良性環(huán)境，為獨董盡責(zé)履職“撐腰打氣”。

　　他還透露，最高人民法院正對證券市場虛假陳述民事責(zé)任的相關(guān)司法解釋進行修改完善，有望對證券法上的責(zé)任條款適用給出進一步指導(dǎo)。

　　談獨董擔(dān)責(zé)：過錯與責(zé)任相當(dāng)

　　中國證券報：近日，廣州中院對康美藥業(yè)特別代表人訴訟案依法作出一審判決，責(zé)令*ST康美賠償證券投資者損失24.59億元。公司5位時任獨董被判承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，涉及金額達3.69億元。如何看待這次訴訟的意義和影響？

　　湯欣：康美藥業(yè)證券糾紛案是新證券法下的首單特別代表人訴訟案件，是資本市場史上具有開創(chuàng)意義的標(biāo)志性案件，尤其在投資者保護方面具有里程碑價值。該判決對于造假公司控股股東、實際控制人和內(nèi)部董事，以及失職中介機構(gòu)的問責(zé)，具有顯著示范意義。法院在一審判決中，區(qū)分獨立董事與非獨立董事的不同情形，判決獨董分別在10%和5%范圍內(nèi)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，是對新證券法第85條的靈活解釋。

　　鑒于目前獨立董事的履職條件存在諸多現(xiàn)實因素的制約，在類似的巨量索賠個案中，對于那些在日常履職中認(rèn)真負(fù)責(zé)、就虛假陳述的發(fā)生沒有故意或重大過失的獨董可考慮進一步合理確定賠償比例，更好體現(xiàn)過錯與責(zé)任相當(dāng)?shù)脑瓌t。

　　中國證券報：如何進一步厘清新證券法中規(guī)定的賠償責(zé)任？

　　湯欣：據(jù)悉，最高人民法院正在修改完善證券市場虛假陳述民事責(zé)任的相關(guān)司法解釋，這將是該項司法文件自2003年制訂以來的重大發(fā)展。

　　在獨立董事的民事責(zé)任方面，期待其對于證券法上的責(zé)任條款進行合理解釋，一方面為獨董履職維持法律責(zé)任的外部壓力，另一方面則對勤勉盡責(zé)的獨董提供減免責(zé)任的現(xiàn)實機會。

　　回應(yīng)獨董“離職潮”：宜三思而后行

　　中國證券報：自“康美藥業(yè)案”一審宣判以來，數(shù)十家上市公司相繼披露獨董辭職消息。新舊證券法下，對于獨立董事處罰發(fā)生了哪些變遷？如何看待這一輪獨董“離職潮”？

　　湯欣：新證券法對于虛假陳述上市公司的控股股東、實際控制人和董監(jiān)高以及對于虛假陳述負(fù)有責(zé)任的中介機構(gòu)大幅度提高了行政處罰的力度，加之新證券法在代表人訴訟方面的配套規(guī)定，民事責(zé)任的威懾也在大幅度增加。

　　個人認(rèn)為，擔(dān)任獨立董事是一項嚴(yán)肅的莊重使命，在新證券法施行，特別是標(biāo)志性案例可能加快行業(yè)生態(tài)重塑的關(guān)鍵時期，更應(yīng)三思而后行。對于大多數(shù)治理良好或雖有瑕疵、但對獨董工作能夠給予配合的公司，持續(xù)勤勉盡責(zé)、幫助公司改善工作，防范違規(guī)失范行為，是獨董同仁的職責(zé)所在。

　　中國證券報：近期，董責(zé)險悄然“走紅”，如何看待該保險產(chǎn)品？

　　湯欣：董責(zé)險是發(fā)達市場上的成熟保險產(chǎn)品，通過設(shè)計得當(dāng)?shù)谋ｋU條款，可在合法、合理的原則下為履職過程中就發(fā)行人的虛假陳述不存在故意或重大過失的獨董提供民事責(zé)任的部分紓解。

　　董責(zé)險不是無原則地屏蔽獨董責(zé)任，相反，經(jīng)過良好設(shè)計的董責(zé)險能夠為獨董履職提供良性的激勵和誘導(dǎo)。建議有條件的上市公司和獨董一道，熟悉董責(zé)險的基本原理，在鼓勵和保障獨董勤勉履責(zé)的同時，考慮購入合理水平的董責(zé)險。

　　建言制度完善：為獨董盡責(zé)“撐腰打氣”

　　中國證券報：對于更好促進獨董歸位盡責(zé)有什么樣的建議？

　　湯欣：建議監(jiān)管機構(gòu)和自律性組織進一步重視獨立董事的制度建設(shè)，督導(dǎo)上市公司為獨董履職提供良性環(huán)境，為獨董盡責(zé)履職“撐腰打氣”。可考慮搭建獨董交流互助的專門平臺，協(xié)助獨董提高專業(yè)能力和履職水平、交流履職經(jīng)驗，為在正常履職工作中遭受不公正壓力的獨董提供聲援和幫助。同時，需要建設(shè)獨董選聘和考評的獨立性機制，一方面對于不盡責(zé)、不理事的獨董進行自律性懲戒，乃至追究其法律責(zé)任，另一方面對于積極盡責(zé)的獨董也要進行嘉勉。

　　中國證券報：國際上，在獨立董事治理方面有哪些可借鑒的成熟經(jīng)驗？

　　湯欣：歐美發(fā)達國家上市公司獨立或外部董事的法律責(zé)任，主要體現(xiàn)為違反商法上有關(guān)勤勉義務(wù)或忠實義務(wù)的規(guī)定，而應(yīng)承擔(dān)的對于公司或股東的損害賠償責(zé)任。

　　對若干普通法系和大陸法系國家現(xiàn)有立法及法制環(huán)境的比較研究表明，雖然各國在有關(guān)外部董事民事責(zé)任的立法規(guī)定上歧異很大，但實踐中均已大幅限制了外部董事的法律責(zé)任范圍，除非該類董事從事了不公正的自我交易，或者對于違法行為存在故意或重大過失，否則其在公司法和證券法下的責(zé)任是較為有限的。此種比較法上的既有經(jīng)驗值得研究和借鑒，同時對于發(fā)達市場上獨董的聲譽激勵、誠信約束機制也應(yīng)進行更深入的研究參考。